VWR - Zusatzwissen
für die Klausur wahrscheinlich irrelevant
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Flashcards
Fallbeispiel – Verbot von Laser-Tag nur in Bremen
Die Behörde untersagt L das Veranstalten von Laser-Tag-Spielen nur in Bremen
Ist die Gewerbefreiheit verletzt?
• GewO enthält keine Regelung dazu
• Gewerbeausübung außerhalb Bremens bleibt zulässig
• Eingriff in die Gewerbefreiheit liegt vor, aber keine vollständige Verhinderung
➔ Ergebnis: Verletzung der Gewerbefreiheit (-/+)
Welche Gewerbearten unterscheidet die Gewerbeordnung?
Nenne die einschlägigen Normen
(Nenne nur die drei, für die Vorlesung relevanten, Arten)
• Stehendes Gewerbe (§§ 14 ff. GewO)
• Reisegewerbe (§§ 55 ff. GewO)
• Marktgewerbe (§§ 64 ff. GewO)
Diese Einteilung wirkt sich insbesondere auf Erlaubnispflichten, Anzeigepflichten und Sonderregelungen aus.
Was versteht man unter einstweiligem Rechtsschutz
und welche zwei Instrumente gibt es, die dabei wichtig sind?
Art. 19 IV GG verlangt auch die Effektivität des Rechtsschutzes gegen staatliche Eingriffe.
→Das umfasst auch den rechtzeitigen Schutz vor irreversiblen Rechtsverletzungen.
Die VWGO kennt dazu zwei Instrumente:
1. Die aufschiebende Wirkung gemäß § 80 VwGO, die auch Suspensiveffekt genannt wird.
→ Ein erhobener Rechtsbehelf (Widerspruch/Klage) suspendiert den Verwaltungsakt, d.h. hemmt die Vollziehbarkeit.
→ Der Adressat muss den VA zunächst nicht befolgen, dessen Wirksamkeit bleibt aber unberührt.
→ Ausnahmen: § 80 II VwGO
2. Die einstweilige Anordnung gemäß § 123 VwGO, für die in der Hauptsache eine Verpflichtungs-, Leistungs- oder Feststellungsklage statthaft ist.
→ Diese dienen z.B. der Regelung eines vorläufigen Zustands in Bezug auf ein streitiges Rechtsverhältnis und sollen den Eintritt eines irreversiblen Zustandes verhindern.
Abgegrenzt werden die beiden Instrumente nach § 123 V VwGO.
Wie werden Messe, Ausstellung und Großmarkt rechtlich definiert?
Nenne die einschlägigen Normen.
• Messe (§ 64 GewO): regelmäßige, zeitlich begrenzte Veranstaltung mit gewerblichem Angebot an Wiederverkäufer oder Großabnehmer
• Ausstellung (§ 65 GewO): Präsentation und Absatzförderung von Wirtschaftszweigen
• Großmarkt (§ 66 GewO): Verkauf an Wiederverkäufer oder Großabnehmer durch viele Anbieter
Was ist ein Wochenmarkt bzw. ein Jahrmarkt im Sinne der GewO?
Nenne die einschlägigen Normen
Wochenmarkt (§ 67 GewO): regelmäßig, zeitlich begrenzte Veranstaltung für bestimmte Lebensmittel und Naturprodukte
Jahrmarkt (§ 68 GewO): größere, regelmäßig wiederkehrende Veranstaltung mit Waren aller Art
Spezialmarkt: beschränkt sich auf bestimmte Warenarten
Was versteht man unter
Vollstreckungsrecht?
Vollstreckungsrecht = Durchsetzung von Ansprüchen gegen den Willen des Gläubigers
Wie lautet die vollstreckungsrechtliche Fragestellung?
Wer will was von wem woraus?
Welche Beteiligtenkonstellationen im Verwaltungsvollstreckungsrecht sind denkbar?
Beteiligte: Vollstreckungsgläubiger und Vollstreckungsschuldner
Konstellationen: Bürger gg. Verwaltung / Verwaltung gg. Bürger / Verwaltung gg. Verwaltung
Woraus ergibt sich das Recht zu vollstrecken?
Aus dem Vollstreckungstitel
Fallbeispiel: Rechtsschutz gegen verweigerten Gewerbeschein
Wie kann H die Erteilung eines verweigerten Gewerbescheins rechtlich durchsetzen?
Nenne die einschlägigen Normen
Da der Gewerbeschein ein Realakt ist, kommt eine allgemeine Leistungsklage in Betracht (§ 43 Abs. 2 VwGO analog).
H kann gegen die Untätigkeit der Behörde auf Ausstellung klagen, wenn er zuvor erfolglos Antrag gestellt hat.
Was ist die allgemeine Leistungsklage und wo ist sie geregelt?
Nenne die einschlägigen Normen
Die allgemeine Leistungsklage ist nicht ausdrücklich in der VwGO geregelt, wird aber in § 43 Abs. 2 VwGO vorausgesetzt. (analoge Anwendung)
Sie ist statthaft, wenn der Kläger ein Verhalten der Behörde (Tun, Dulden oder Unterlassen) verlangt, das nicht Verwaltungsakt ist.
'Wo' findet man Vollstreckungstitel?
→ Aufzählung in § 168 VwGO, aber auch Verwaltungsakte können für die Behörde Vollstreckungstitel sein
Wer will was von wem woraus?
Welche Voraussetzungen müssen für die Zulässigkeit der allgemeinen Leistungsklage erfüllt sein?
Nenne die einschlägigen Normen
• Verwaltungsrechtsweg eröffnet (§ 40 Abs. 1 VwGO)
• Statthaftigkeit (kein Verwaltungsakt)
• Klagebefugnis (analog § 42 Abs. 2 VwGO)
• Richtiger Klagegegner (Rechtsträgerprinzip)
• Rechtsschutzbedürfnis (vorheriger Antrag bei Behörde)
Wann ist eine allgemeine Leistungsklage begründet?
Die Klage ist begründet, wenn der Kläger einen Anspruch auf das begehrte Verhalten hat. Das ist der Fall, wenn
• eine Anspruchsgrundlage vorliegt und
• die formellen Voraussetzungen und
• die materiellen Voraussetzungen erfüllt sind
Wie lautet das Prüfungsschema für die
allgemeine Leistungsklage
Nenne die einschlägigen Normen
A. Zulässigkeit
I. Eröffnung des Verwaltungsrechtsweges → § 40 I 1 VwGO
II. Statthaftigkeit → Klagebegehren § 88 VwGO, kein VA
III. Klagebefugnis → § 42 Abs. 2 VwGO analog
IV. Klagegegner: → Rechtsträgerprinzip § 78 I VwGO
V. Rechtsschutzbedürfnis: → erfolgloser, entsprechener Antrag bei der zuständigen Behörde
B. Begründetheit
I. Anspruchsgrundlage → Anspruch auf Handeln, Dulden oder Unterlassen
II. Formelle Voraussetzungen
III. Materielle Voraussetzungen
Fallbeispiel – Gewerbeuntersagung Rechtsanwalt
R ist freiberuflich als Rechtsanwalt tätig und wird wegen Steuerhinterziehung zu 8 Monaten auf Bewährung verurteilt. Die Rechtsanwaltskammer untersagt R den Kanzleibetrieb unter Berufung auf § 35 GewO.
Ist das zulässig? Nenne die einschlägigen Normen
- Selbstständigkeit, Dauerhaftigkeit, Gewinnerzielungsabsicht, Erlaubtheit (+)
- Urproduktion, ausschließliche Vermögensverwaltung (-)
- Freiberuflichkeit: (+)
- § 35 GewO gilt nicht für freie Berufe
- § 35 Abs. 8 GewO: spezielleres Berufsrecht geht vor
➔ Ergebnis: § 35 GewO ist nicht anwendbar, Handeln der Rechtsanwaltskammer nicht zulässig.
Fallbeispiel – Automatenaufstellung ohne Erlaubnis
G stellt in seinem Lokal ohne die erforderliche Erlaubnis (§ 33c GewO) einen Spielautomaten auf. Die Behörde untersagt ihm die Tätigkeit nach § 35 Abs. 1 GewO. G erwidert, eine Untersagung dürfe nur nach § 15 II GewO erfolgen.
Welches ist die richtige Ermächtigungsgrundlage?
G betreibt ohne die erforderliche Erlaubnis
§ 15 II GewO, § 35 I GewO finden in der Anwendung nebeneinander statt und beide anwendbar.
Daher ist die Untersagung nach § 35 I GewO rechtmäßig
- § 15 II GewO ist betriebsbezogen
- § 35 GewO ist gewerbsbezogen.
Ergebnis: Beide Normen sind (in diesem Fall) als EGL vertretbar
Erläutere die Bedeutung der Verhältnismäßigkeit bei der Anwendung von Zwangsmitteln
Zwangsmittel müssen in einem angemessenen Verhältnis zu ihrem Zweck stehen
Das Zwangsmittel muss möglichst so bestimmt werden, dass der Betroffene und die Allgemeinheit am wenigsten beeinträchtigt werden
(§ 13 Abs. 2 BremVwVG).
Fallbeispiel
Die Behörde möchte K das Gewerbe untersagen. K gibt jedoch seinen Kiosk auf, bevor das Verfahren zur Gewerbeuntersagung eingeleitet wird. Die Behörde erlässt dennoch eine Untersagungsverfügung nach § 35 Abs. 1 GewO.
Zulässig?
• § 35 Abs. 1 S. 3 GewO: Verfahren kann fortgesetzt werden, auch wenn Betrieb während des Verfahrens aufgegeben wird
• Voraussetzung: 'während' = Aufgabe nach Einleitung des Verfahrens
• Hier: Aufgabe vor Verfahrenseinleitung
➔ Ergebnis: Untersagung unzulässig
Was versteht man unter „gestrecktem Verfahren“ und „Sofortvollzug“ im Verwaltungszwang?
Das gestreckte Verfahren (§ 6 Abs. 1 VwVG / § 11 Abs. 1 BremVwVG) bezieht sich auf die Vollstreckung eines bestandskräftigen oder sofort vollziehbaren Grund-Verwaltungsakts.
Der Sofortvollzug (§ 6 Abs. 2 VwVG / § 11 Abs. 2 BremVwVG) ermöglicht die Vollstreckung, wenn kein Grund-VA vorliegt oder dieser nicht bestandskräftig ist.
Was sind die Mittel des Verwaltungszwangs gemäß § 13 BremVwVG?
Die Mittel des Verwaltungszwangs gemäß § 13 BremVwVG sind:
1. Zwangsgeld (§ 14 BremVwVG),
2. Ersatzvornahme (§ 15 BremVwVG),
3. unmittelbarer Zwang (§ 16 BremVwVG).
Welche speziellen Gesetze gelten für die Vollstreckung von Geldforderungen auf Bundesebene und in Bremen?
Auf Bundesebene gilt das VwVG
in Bremen das BremVwVG
Wie kann die Verwaltung ihre Ansprüche gegen den Bürger durchsetzen?
Die Verwaltung kann ihre Ansprüche grundsätzlich auf der Grundlage eines Verwaltungsakts durchsetzen und sich selbst den Titel durch VA-Befugnis beschaffen („Selbsttitulierung“).
Die Durchsetzung erfolgt nach speziellen Verwaltungsvollstreckungsgesetzen (VwVG).
Was sind die Voraussetzungen für die Durchsetzung eines Anspruchs des Bürgers gegen die Verwaltung?
Der Bürger benötigt einen Vollstreckungstitel gem. § 168 VwGO, beispielsweise eine gerichtliche Entscheidung, zur Durchsetzung des Anspruchs gem. §§ 170, 172 VwGO.
Fallbeispiel – Geldwäsche im Waschsalon
K betreibt einen Waschsalon. Er wird bei umfangreicher Geldwäsche erwischt. Die Behörde untersagt ihm den Betrieb wegen Unzuverlässigkeit nach § 35 Abs. 1 GewO.
Ist K unzuverlässig?
- Diagnose: Geldwäsche im großen Stil, strafbar gem. § 261 StGB
- Prognose: erheblicher Unrechtsgehalt, deutlicher Hang zur Rechtsuntreue
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (+) aA vertretbar
Was sind
Vollstreckungstitel?
Vollstreckungstitel sind die rechtlichen Grundlagen für die Vollstreckung, wie z.B. eine gerichtliche Entscheidung gem. § 168 VwGO oder Verwaltungsakte.
Fallbeispiel
K betreibt einen Kiosk. Bei Allgemeiner Verkehrskontrolle stellt sich heraus, dass er ohne Fahrerlaubnis fuhr (§ 21 StVG).
Die Behörde untersagt das Gewerbe (Kiosk) wegen Unzuverlässigkeit.
Ist K unzuverlässig?
- Diagnose: (ggf. wiederholtes) Fahren ohne Fahrerlaubnis → strafbar, aber außerhalb des Gewerbes.
- Prognose: geringe Relevanz für gewerbespezifische Gefahren
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (-), aA vertretbar
Wer sind die Beteiligten bei einer vollstreckungsrechtlichen Fragestellung?
- Vollstreckungsgläubiger
- Vollstreckungsschuldner
Fallbeispiel – versuchter Totschlag in der Ehe
B betreibt eine Bäckerei. Ihr Ehemann schlägt sie regelmäßig, irgendwann wehrt sie sich, dabei stirbt er fast. Sie wird wegen versuchten Totschlags an ihrem Ehemann zu 2 Jahren auf Bewährung verurteilt.
Die Behörde untersagt den Betrieb wegen Unzuverlässigkeit.
Ist B unzuverlässig?
1. Diagnose: schwere Straftat, Aussetzung auf Bewährung, vorgeschichte: Ehemann schon länger gewalttätig ihr ggü.
2. Prognose: positive Sozialprognose (Bewährung), kein unmittelbarer Bezug zum Gewerbe, personenbezogen auf den Ehemann - kein Anschein auf allgemeine Gewalttätigkeit
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (-), aA vertretbar
Was versteht man unter Verwaltungsvollstreckungsrecht?
Verwaltungsvollstreckungsrecht ist die zwangsweise Durchsetzung öffentlich-rechtlicher Pflichten des Bürgers durch eine Behörde in einem gesonderten Verfahren.
Fallbeispiel – Trunkenheit und Unfallflucht
G betreibt einen Gewürzladen. Nach einem Fußballspiel fährt er betrunken Auto und begeht Unfallflucht (§§ 142, 315c StGB).
Die Behörde untersagt ihm den Gewerbebetrieb wegen Unzuverlässigkeit. zurecht?
- Diagnose: Straftat im Privatbereich, Geldstrafe von 90 Tagessätzen
- Prognose: geringer Unrechtsgehalt, worauf auch die Geldstrafe schließen lässt. keine gewerbespezifische Gefahr
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (-), aA vertretbar
Fallbeispiel – Betrug in der Pandemie
Z betreibt einen Zeitungsladen. Während der Pandemie hebt sie unzulässig gebundene Preise an und wird wegen Betruges (§ 263 StGB) in einem besonders schweren Fall zu 8 Monaten auf Bewährung verurteilt. Die Behörde untersagt das Gewerbe. Ist Z unzuverlässig?
- Diagnose: gewerbebezogener Betrug, während Pandemie in finanzieller Notlage, Sozialprognose positiv (Bewährung)
- Prognose: Straftat nicht unerheblich, besonders durch Bezug auf Gewerbe, jedoch: positiver Einfluss durch Bewährung und wirtschaftliche Notlage, Pandemie Ausnahmesituation
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (-), aA vertretbar
Welche Formen von Vollstreckungsgegenständen gibt es im Verwaltungsvollstreckungsrecht?
- Geldforderungen
- Tun, Dulden oder Unterlassen
Fallbeispiel – unerlaubtes Glücksspiel mit Erlaubnisverschleierung
G stellt einen Spielautomaten auf, obwohl er weiß, dass er eine Erlaubnis nach § 33c GewO braucht. Er denkt sich: „Es kontrolliert eh keiner.“ Die Behörde untersagt ihm den Betrieb nach § 35 Abs. 1 GewO wegen Unzuverlässigkeit.
Ist G unzuverlässig?
- Diagnose: bewusstes Umgehen der Erlaubnispflicht
- Prognose: deutlicher Hang zur Rechtsuntreue, gewerbespezifisch relevant
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (+)
Wann ist eine Anhörung nach § 28 Abs. 2 Nr. 5 VwVfG entbehrlich? (Verwaltungsvollstreckung)
Maßnahmen in der Verwaltungsvollstreckung getroffen werden sollen.
(und nach den allgemeinen Regeln des (Brem)VwVfG verfahren wird.)
Fallbeispiel – Kneipenbetrieb mit Ermittlungen
G betreibt eine Kneipe. Die Staatsanwaltschaft ermittelt wegen Steuerhinterziehung, Betrug und Verstößen gegen das ArbSchG. Die Behörde untersagt den Betrieb wegen Unzuverlässigkeit.
Ist G unzuverlässig?
1. Diagnose: mehrere anhängige Ermittlungsverfahren mit wirtschaftlichem Bezug
2. Prognose: Indizien sprechen für mangelnde ordnungsgemäße Betriebsführung
➔ Ergebnis: Unzuverlässigkeit (+), aA vertretbar
Welche Norm regelt die Androhung von Zwangsmitteln im Verwaltungsvollstreckungsrecht?
Die Androhung von Zwangsmitteln ist geregelt in § 13 Abs. 1 Satz 1 VwVG / § 17 Abs. 1 Satz 1 BremVwVG.
Welche Ausnahmen gibt es für die Schriftform der 'Androhung von Zwangsmitteln' ?
Bei Maßnahmen des Polizeivollzugsdienstes ist die schriftliche Androhung nicht erforderlich gemäß § 100 Abs. 1 Nr. 2 BremPolG.
Wann sind Form- und Verfahrensfehler unbeachtlich?
- Ein Form- oder Verfahrensfehler darf die im VA getroffene Regelung "offensichtlich nicht beeinflusst" haben (§46 VwVfG)
- d.h. nach den Umständen des Einzelfalls besteht keine konkrete Möglichkeit, dass die Behörde ohne den Fehler anders entschieden hätte
- kann bei Ermessens-VA ausnahmsweise bejaht werden
- wird bei materiell-rechtmäßigen "gebundenen" VA in der Regel gegeben sein
Wie prüft man die Rechtmäßigkeit der Rücknahme eines VA?
Nenne die einschlägigen Normen
I. Ermächtigungsgrundlage für die Rücknahme (spezielle Regelungen? sonst §48 VwVfG)
II. Formelle Rechtmäßigkeit der Rücknahme (nicht des Ausgangs-VA)
III. Materielle Rechtmäßigkeit der Rücknahme
1. Rechtswidrigkeit des zurückgenommenen VA (§48 I 1 VwVfG)
2. War der zurückgenommene VA begünstigend (§48 I 2, II-IV VwVfG)
- bei "Leistungsbescheid" mit Geld- oder Sachleistungen: §48 II VwVfG (Vertrauensschutz)
- bei allen begünstigenden VA: Rücknahmefrist §48 IV VwVfG
3. Rücknahmeermessen